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浅论明代法律地位的提高（摘要转贴）

揣翼飞

一、在婚姻权中地位的提高

一是的定婚权。定婚虽是当事男本之事，但传统习俗和法律却认为这是双方家长之间的行为涉。一般很少顾及个，因为在“父为子纲”以及“在家从父”纲常伦理下，男双方家长是实际的主持者，因此法律对于涉婚姻的违例行为，一般不追究男本的责任。

唐、元、明、清律关于定婚条例一般都是规定对“已报婚书及私有约而辄悔”的许嫁，对许嫁实行处罚，只是在量刑上稍有差别，对于许嫁另许他，各朝仍视为违法行为，对此及各夫实行处罚外，又都无一例外规定：“归前夫，若前夫不娶，家还聘礼，后夫婚加法。”可见，在定婚效力上，明代与前后期基本一致。

在男权至上的封建社会，的婚姻和感被限制在狭小的范围。“父母之命，媒妁之言”的信条，导致在配偶选择上，处于“嫁随，嫁狗随狗”悲惨境地，而封建伦理压制着真实的感，要求她们恪守道，成为男所需要的所谓贤妻良母，这种不平等的婚姻，是封建社会的普遍现象。

在明代社会后期，一些在对象选择上，逐步摒弃“媒妁之言”，“门第相当”的旧原则，提倡男双方要相互尊重，互敬互。比如《宿香亭张浩遇莺莺》[1]中的李莺莺，就表露出这种新的思想格特点，她在的追求中热主动，执着大胆而且勇于斗争，作品写出宦门之家的李莺莺对盛负才名的张浩久已倾慕，于是主动向张浩表达“愿成两之好”的“衷心”。后来又多次传书与张浩私会，特别是当她得之张浩为季父所已另订孙氏，自己面临被遗弃的命运时，她先是把自己“行已失”的事实真相告诉父母，以“此愿若违，含笑自绝”的坚强意志，迫过去曾不同意她与张浩间不经“父母之命，媒妁之言”的私约当面陈诉于官，并在壮文中，以卓文君和司马相如的故事为例，揭示“非嫁不嫁”的封建“至论”，亦有未然，是虚伪的谎言和欺骗，并且提出在婚姻上，应当是“所得归”，“礼顺”，得龙图阁待制只好“曲与成之”。在这里，李莺莺没有借助“才子及第，奉旨成婚”为寻找归宿，而是用自己的真挚感与礼进行抗争，从而最终实现了建立在真指出之上的幸福婚姻，这是一种具有“现代”的自由平等的婚姻。《王娇鸾百年长恨》[2]中的王娇鸾也与李莺莺一样，具有超出她们出身、经历以及所受的闺教思想的特质。这种对真的颂赞，在出身市民阶层的身上表现的尤为突出。《乐小舌拼生觅偶》[3]中，生动而细致地刻画了商与顺娘之间如痴如狂的。这些都反映了们进步的婚姻观念以及在定婚上的自主权。

二是的退婚权。定婚之后而解除婚约，称为退婚权或悔婚。明律对可以退婚分为三种：即“妄昌”、“犯盗”、“男家故违成婚期”。其中，“犯盗”是明朝开始制定并实施的，而“男家故违成婚期”始于元朝，明朝因袭。

这三种况在明朝具体表现为：首先，在男犯罪的况，“其定婚夫作盗及犯徒、流移乡者，家愿弃，听还聘财。”[4]第二，定婚后男子无故五年不要子的况，“无故五年不娶及夫逃亡过三年不还者，并听经官告给执照，另行改嫁，亦不追财礼。”[5]三是在男家妄昌的况，“男家妄昌者，加一等，不追财礼。未成婚者，仍依原定；已成婚者，离异。”[6]

可见，在退婚方面，明代较之于以前几个朝代，权利更为广泛，这无疑在一定程度上保护了在婚姻方面的权利。

三是违律嫁娶范围的扩大。嫁娶违律是指对于不合适法律规定的嫁娶，应当依法予以解除，且处以相应的刑罚。《唐律》户婚律对于违律为婚应行离异者几种：同为婚、尊卑为婚、良贱为婚、娶亲属之妻妾等八中。明朝在《大明律•；户律•；婚姻》的规定大体略同唐律，但是又增加了典雇妻妾、娶乐为妻及僧道娶妾等条。

在娶亲属之妻妾一条中，元朝蒙古族“收继婚”的风俗，父死子可以收其庶母，兄亡而弟可收嫂，不准弟亡而兄收弟。由于“收继婚”是蒙古族一种约定俗成的习惯，对广大蒙古族造成必须接受的婚姻事实，大大限制了她们再嫁对象的选择自由。而《明律》则坚决矫正这一“胡风”，对“收继婚”的处罚大为严厉，“若收父、祖妾及伯叔母者，各斩；若兄亡收嫂，弟亡收弟者，各绞”，这一规定符合汉族的风俗习惯，对明代的再次婚姻缔结，具有一定积极作用。

二、未嫁法律地位的提高

中国古代凡子在父母家，尚未适者，即称之未嫁，又称在室。关于未嫁的名分，受男尊卑观念影响，未嫁在家服从祖辈、父辈，即“未嫁从父”；另一方面，又受“长幼有序”伦理影响，同辈中年长之，不仅对年幼之享有相对优越权，即使对年幼之男子，有时也有优势，正如赵凤喈所言：“中国的礼教，素重视伦常，而‘长幼有序’，即五伦之一，故子在家庭中的地位，虽较同辈男子为卑逊，而长幼之名分，仍然保持。”[7]明代对于“诸殴兄姐者”判刑较重，与唐宋律相似。可见，明代为的法律地位，首先是服从父辈，而在同辈兄弟姐妹中，主要依“长幼之序”划分其地位的高低。

关于未嫁的财产继承权，在我国在古代社会，未嫁按照“长幼有序”伦理，确定了她们的名份地位，但是在财产继承权上，未嫁不再享有“长幼有序”的特权，因为以男权为中心的封建社会，男子是法定继承，而子则不是继承门户的法定继承，直到唐代，对于子的继承权才从法律上予于承认，唐律《开元令•；产令》规定：“诸应分田宅及财物者，兄弟均分……其未娶妻者，别与聘财，姑、姐、妹在室者，减男聘财之半”，由此可见，唐朝在室有财产继承权。在份额上依法律规定获得未婚兄弟聘财的一半。

明律只是在户绝的况下，才承认未嫁的法定继承权，即“果无同宗应继，所生亲承分，无者，官。”[8]唐宋元朝的法律都有规定，内容上大致相同，承认在户绝况下，财产由继承。所不同之处，宋律的《丧葬》令规定“若之在，自有遗嘱处分，证验分明者，不用此令，”即父母可以用遗嘱的方式：剥夺未嫁继承遗产权利。而元律则明确则明确肯定户绝，可继承，可见，宋时还受遗嘱的制约，元代则享有绝对的继承权，相比之下，明律对此规定稍显苛刻，那就是必须“无同宗应继承者”的况下，子方可继承，这种有条件的继承比之唐、元律无疑是继承权的削弱。总之明代未嫁的财产继承权较之前代大大削弱。

三、既嫁后地位的提高

在古代社会，妻的概念很宽泛，既包括正妻，即通常所说的“生母”，此外还有妾。限于篇幅，本文所讨论的明代“为妻”，是以正妻为研究对象，明代“为妻”的法律地位，基本上沿袭汉以来传统社会中家庭主的身份和地位，即遵循“三纲”之一的“夫为妻纲”原则，从而造成在法律上“夫尊妻卑”局面，但是在明代的一些法律条文也透露出一定的保护权利的气息，这为明代地位提高提供了法律保证。

一是为妻的身权。在明律上，“夫尊妻卑表现在夫妻相互犯罪时的“同罪异法罚”，这必然造成妻